Какой договор заключить с сотрудником: трудовой или гражданско-правовой

Ведущий эксперт Профдело   Татьяна Никанорова

Собрали и записали Редакция Профдело

А что если при приеме сотрудника на работу заключить с ним не трудовой договор, а договор гражданско-правового характера – ГПД или ГПХ?

Предприниматели часто попадают в эту ловушку, когда хотят сэкономить на налогах и выплатах сотруднику. Рассказываем, чем отличается договор ГПХ от трудового договора, когда его действительно можно заключать и к каким рискам приведет такая экономия.

Оглавление:

1. Что такое трудовой договор
2. Что такое гражданско-правовой договор
3. В каком случае какой договор заключать
4. Чем отличается ГПХ от трудового договора
5. Кто и как платит налоги по договорам ГПХ и трудовому
• Налоги по трудовому договору
• Налоги по договору ГПХ, если исполнитель — обычное физлицо, не имеющее статуса ИП или НПД
• Налоги по договору ГПХ, если исполнитель — самозанятый или ИП
6. Отчетность: какую и куда сдавать
7. Переквалификация договора ГПД в трудовой
8. Пример из судебной практики
9. О чем стоит помнить при заключении договора ГПД

Что такое трудовой договор

Трудовой договор — это договор, который ИП или юридическое лицо заключают с постоянным сотрудником, выполняющим для компании какую-либо работу постоянно. 

Допустим, у вас пекарня. Вам нужны пекарь и продавец, которые каждый день будут приходить, печь хлеб и булочки и продавать их. Этих сотрудников вы наймете по трудовому договору. 

В трудовом договоре фиксируются важные вещи: 

• зарплата, 

• обязанности сотрудника, 

• график работы, 

• место работы,

• другие важные условия. 

Работодателю трудовой договор позволяет держать под контролем работу сотрудников. Вы всегда знаете, что сотрудник в рабочее время на месте и выполняет свои обязанности. Иначе вы сможете его уволить. 

Взамен Трудовой кодекс обязывает вас соблюдать права сотрудника и предоставлять ему больничные, отпуска, создавать безопасные условия труда и вовремя платить зарплату. Кроме того, нужно платить “зарплатные” налоги, вести кадровый учет, оплачивать отпуск. 

Получается, что трудовой договор нужно заключать с теми сотрудниками, которые работают на вас постоянно и выполняют регулярно одни и те же обязанности. При этом он накладывает на вас ряд обязательств и ограничений.

Работник, заключая трудовой договор:

• работает по определенной должности,
• соблюдает график работы и подчиняется установленным работодателем правилам,
• ходит в отпуска, болеет на больничных, и получает другие гарантии, обещанные Трудовым кодексом РФ.

Работодатель по трудовому договору:

• обеспечивает условия труда работника;
• готовит и оборудует рабочее место;
• сам закупает и предоставляет канцтовары, материалы, инструменты и спецодежду для работы;
• платит зарплату.

Что такое гражданско-правовой договор

Гражданско-правовой договор или ГПД (или договор гражданско-правового характера – ГПХ) заключают для любых взаимоотношений в рамках Гражданского кодекса. 

Допустим, у вас небольшая компания и нет юриста в штате. Кто-то подал на вас в суд, и вам нужно, чтобы в суде ваши интересы представлял грамотный юрист. Вы можете найти юриста и заключить с ним договор на оказание определенной услуги — представление ваших интересов в судебном заседании. В таком случае вы будете заказчиком, юрист — исполнителем, договор между вами — договором ГПХ, а гонорар – не заработной платой, а оплатой за оказанную услугу. 

Договор ГПХ удобен тем, что вы не нанимаете сотрудника на постоянную работу, поэтому у вас нет обязательств, которые налагает на работодателя Трудовой кодекс:

• налоговая нагрузка будет существенно меньше, 

• не нужно оформлять кучу документов на сотрудника, 

• договор проще расторгнуть. 

Взамен вы рискуете тем, что нужный вам специалист может быть занят или откажется выполнять для вас услуги или выполнит не в том объеме и не в тот срок. И главный риск — если вы постоянно работаете с одним и тем же исполнителем, то ваши отношения могут признать трудовыми. 

Получается, что договор ГПХ — это договор для взаимодействия с исполнителем по каким-то разовым работам. Он не предполагает много обязанностей и позволяет экономить на налогах, но если вы работаете с исполнителем регулярно и размер его гонорара всегда одинаковый, то возможно такой договор признают трудовым. 

По договору ГПХ исполнитель:

• выполняет конкретный объем работы;

• работает в собственном режиме;

• может привлекать других исполнителей;

• получает оплату за результат;

• контроль со стороны заказчика ограничен. 

В каком случае какой договор заключать

Мы приводили выше примеры, когда необходимо заключать трудовой договор, а когда — договор ГПХ. Разберем еще один случай, чтобы понимать, чем  отличается договор ГПХ от трудового договора.

Компания участвует в тендерах на поставку оборудования. Обычно директор сам оформляет документы, но для одного сложного тендера решил пригласить специалиста. Для этого заключили договор ГПХ, где было указано, что специалист помогает с участием в конкретном конкурсе. 

После этого директор еще несколько раз привлекал специалиста для участия в конкурсах, каждый раз заключали договор ГПХ. 

С ростом компании и увеличением количества тендеров директор решил, что должен быть сотрудник, который занимается тендерами регулярно. Для этого наняли отдельного человека, заключив с ним трудовой  договор. Этот сотрудник приходит в офис компании ежедневно и 8 часов в день занимается подготовкой документов для тендеров. 

Чтобы выбрать, какой договор заключить, определите, какой тип работы выполняет для вас сотрудник: 

1. Если  у вас временный проект или вам нужна разовая услуга — заключайте ГПХ. 

2. Если сотрудник работает на вас постоянно, ежедневно выполняя одни и те же обязанности, это будут трудовые отношения и нужен трудовой договор. 

Чем отличается ГПХ от трудового договора

Договор гражданско-правового характера отличается от трудового по нескольким признакам: 

1. Регулирующий документ

Для ГПХ это Гражданский кодекс, для трудового договора — Трудовой. 

2. Обязанности сотрудника

По ГПХ сотрудник выполняет конкретный объем работ, а по трудовому договору у работника есть круг постоянных обязанностей. 

3. График работы

ГПХ не регулирует график, по которому будет работать исполнитель. Главное — сдать результат работы в срок. Трудовой договор устанавливает четкий график, по которому будет работать сотрудник. 

4. Оплата труда

Исполнитель по ГПХ получает оплату за результат — оказанную услугу или выполненную работу. Постоянный сотрудник, с которым заключен трудовой договор, получает заработную плату в том размере, который указан в договоре, независимо от объема работы, который он выполнил. 

5. Обязательства работодателя

Заказчик по ГПХ с ИП или самозанятым не платит страховые взносы и налоги, не предоставляет исполнителю никакие социальные гарантии. Работодатель по трудовому договору платит за сотрудника все взносы и налоги, выполняет все обязательства по трудовому кодексу.

Кто и как платит налоги по договорам ГПХ и трудовому

Налоги по трудовому договору

Ответ на вопрос «кто платит налоги по трудовому договору» всегда простой и однозначный. Налоги платит работодатель.

При заключении трудового договора работодатель уплачивает следующие налоги:

• 13% от начисленной зарплаты — НДФЛ удерживается из выплат работнику.
• 30% от начисленной зарплаты — взносы на обязательное страхование (социальное, пенсионное, медицинское). 
• 0,2% – 8,5% от начисленной зарплаты — взносы на социальное страхование от несчастных случаев на производстве, ставка зависит от сферы деятельности работодателя.

Налоги по договору ГПХ, если исполнитель — обычное физлицо, не имеющее статуса ИП или НПД

Размер налогов по гражданско-правовому договору зависит от статуса исполнителя:

• 13% от стоимости по договору — НДФЛ удерживается из выплат исполнителю.
• 27,1% от стоимости по договору — взносы на обязательное страхование (пенсионное, медицинское). 
• взносы НС и ПЗ уплачиваются только, если предусмотрены договором. Как правило, заказчик на этом экономит.

Налоги по договору ГПХ, если исполнитель — самозанятый или ИП

Исполнитель по ГПД платит налоги самостоятельно в соответствии с выбранной системой налогообложения.

Отчетность: какую и куда сдавать

Вот какие отчеты нужно сдавать в налоговую и фонды в зависимости от типа договора и исполнителя.

Переквалификация договора ГПХ в трудовой

Договор ГПХ для работодателя выгоднее, поскольку позволяет экономить 30% на фонде оплаты труда и не накладывает обязательств, предусмотренных Трудовым кодексом. Поэтому у компаний часто возникает соблазн заключить его с постоянными сотрудниками, с которыми у них трудовые отношения. 

Это может привести к тому, что по обращению налоговой или трудовой инспекции или самого сотрудника суд переквалифицирует договор из ГПХ в трудовой. 

Если суд примет решение о переквалификации договора, то к нему будут применены принципы трудового законодательства с того момента, как он был заключен.  

Работодателю придется уплатить доначисленные налоги с выплат по договору, а также пени и штрафы:

• начислить НДФЛ со всей суммы, полученной исполнителем;

• доначислить страховые взносы;

• оплатить штраф по ставке 40%, который будет начислен на все выплаты;

• оплатить пени до момента полного расчета с бюджетом;

• оплатить штрафы за нарушение трудового законодательства – от 5 000 до 10 000 р. для ИП, от 50 000 до 100 000 р. для юрлиц.

Суд не может переквалифицировать договор просто так. Для этого он должен найти во взаимоотношениях работодателя и сотрудника признаки трудовых отношений.

Основные признаки трудовых отношений:

• работник лично выполняет работу, имеет постоянное рабочее место на территории работодателя;
• работник соблюдает режим рабочего времени, подчиняется внутренним правилам и приказам работодателя;
• работодатель предоставляет работнику оборудованное рабочее место, обеспечивает инструментами и материалами для выполнения работы;
• оплата производится регулярно в установленные сроки и не привязана к результату работы — оплачивается процесс, а не результат;
• сотрудник выполняет работу по определенной должности, которая указана в штатном расписании работодателя;
• работнику предоставляются выходные дни, отпуска, производится оплата служебных поездок;
• доходы по этому договору - единственный или основной доход работника.

Даже если в договоре ГПХ найдется один или два указанных выше признака, это еще не значит, что он точно будет переквалифицирован в трудовой. Финальное решение принимает суд, учитывая то, какие признаки трудовых отношений фигурируют в договоре ГПХ и как описывают свои взаимоотношения работодатель и сотрудник. 

Пример из судебной практики

В 2020 году в городе Кемерово суд признал правомерной переквалификацию договора возмездного оказания услуг на выполнение функций генерального директора в трудовой. Вот как все было. 

В компании был генеральный директор, с которым был заключен трудовой договор. Затем договор расторгли и заключили новый — на оказание услуг. По новому договору тот же самый человек теперь стал управляющим в статусе ИП. При этом его функционал ничем не отличался от того, который он выполнял на должности генерального директора. Он получал зарплату в тот же день, что остальные сотрудники и работал из своего прежнего кабинета в офисе компании. 

В договоре возмездного оказания услуг не были предусмотрены сроки, этапы и результат выполнения работ. Кроме того, мужчина являлся учредителем компании, ему принадлежало 80%. Все эти факты были расценены судом как признаки трудовых отношений, и договор был переквалифицирован в трудовой.

О чем стоит помнить при заключении ГПХ

• Заключение гражданско-правового договора оптимально в случае разовых или эпизодических работ, не требующих постоянного присутствия сотрудника в офисе, а также имеющих результат и определенные сроки на их выполнение. 
• Не стоит в целях экономии на налогах и взносах переводить на ГПД сотрудников, которые до этого работали по трудовым договорам или заключать с новым сотрудником договор ГПХ вместо трудового. В первом случае риск переквалификации особенно высок. И в обеих ситуациях есть вероятность, что налоговая или трудовая инспекция проведут проверку, попросят переквалифицировать договор и доначислят налоги и взносы.  
• При заключении договора подряда с самозанятым или ИП желательно, чтобы выплаты по этому договору были не единственным источником их дохода, чтобы избежать риска того, что эти отношения будут признаны трудовыми.

Как видим, заключение гражданско-правового договора действительно может быть выгодно предпринимателям, однако, стоит внимательно отнестись к условиям договора и не подписывать договор подряда при наличии трудовых отношений.

Подпишитесь на рассылку и получите чек-лист «Отличия трудового договора от ГПХ».

Вы узнаете:

• Что должно быть в договоре с ГПХ
• Чего не должно быть в договоре с ГПХ
• Как правильно организовать работу