Конвертируемый заем: что это и как использовать

Есть способ инвестирования под названием конвертируемый кредит, который появился в России в 2022 году. Этот способ уже давно популярен во всем мире, но Россия не так давно присоединилась к нему, изменив некоторые законы, чтобы он работал без сбоев.

Почему это так важно? Всего за один год венчурные инвестиции в России выросли почти в 3,5 раза. Это огромная цифра! И конвертируемый кредит – одна из причин этого.

Оглавление:

1. Что это такое
• Кому нужен
2. Условия выдачи
3. Какие преимущества у конвертируемого займа
4. Нюансы законодательства
5. Что изменилось
6. Как быть со старыми договорами
7. Составление документа
• Что в себя включает документ
• Требования к форме документа
8. Работа договора

Вот как это работает. Допустим, у вас есть стартап или молодая компания с яркой идеей. Вам нужны деньги, чтобы начать работу, верно? Вот тут-то и пригодятся конвертируемые кредиты. Они как финансовый толчок для этих перспективных компаний, помогающий им заявить о себе на рынке.

С другой стороны, если вы инвестор или венчурный фонд, вы можете подумать: "Эй, это рискованное дело". И вы правы! Но вот в чем загвоздка – если этот стартап взлетит, вы можете стать владельцем части действительно успешной компании. Это как покупка лотерейного билета, только с большими шансами.

Что это такое

Конвертируемый займ – это особый вид кредита для бизнеса. Суть: инвестор дает компании деньги. Основание – договор конвертируемого займа. В соглашении говорится, что он может либо вернуть свои деньги с процентами позже, либо стать совладельцем компании.

Это выгодно обеим сторонам. Инвестор может финансировать проекты, которые кажутся ему перспективными, получая при этом выгоду. Если проект окажется неудачным, он сможет вернуть свои деньги с процентами. Но если проект действительно раскрутится, он сможет стать владельцем части компании.

Обычно есть событие-триггер, по наступлению которого кредит должен быть возвращен.

Когда приходит время возвращать деньги, у инвестора есть два варианта:

1. Получить свои деньги обратно с некоторыми процентами.

2. Получить часть компании вместо денег.

При варианте 2 компания увеличит свой капитал и даст инвестору часть в уставном капитале. АО  выпустит новые акции и передаст их инвестору.

Чем же этот способ отличается от других займов?

Это может быть:

• определенная дата;

• момент, когда компания достигнет определенной цели;

• момент, когда компания достигнет определенного уровня прибыли;

• если компания будет продана.

Главный плюс в том, что инвестор может превратить свой кредит в собственность успешной компании, если дела пойдут хорошо. Но это не обязательно – при желании он может просто получить свои деньги обратно.

Компании не придется выплачивать кредит наличными, если инвестор решит, что ему нужна доля в бизнесе. Как будто у инвестора есть специальный билет, который он может обменять на право собственности на компанию, если захочет.

Одним словом, это гибкий способ для инвесторов поддержать растущий бизнес, сохраняя при этом возможность выбора. Неплохо, правда?

Кому нужен

Конвертируемый заем для стартапов — это хороший способ получить финансирование на ранних этапах развития бизнеса. Традиционные кредиты более рискованны – если дела пойдут неважно, компания может обанкротиться, пытаясь расплатиться. Конвертируемый кредит дает больше свободы действий.

Главное преимущество – инвестор не сразу становится владельцем компании. Инвестиция, которая начинается как заем, но может превратиться в собственность, что дает обеим сторонам определенную выгоду и ограничивает риск на первых порах.

Это не сделка на расстоянии вытянутой руки. Вам нужно оформить все в письменном виде и заверить у нотариуса. Если вы пропустите этот шаг, соглашение будет ничтожным. 

Условия выдачи

Итак, что должно быть в этом документе:

1. Сумма займа.

2. Если заем получает АО, необходимо указать, сколько будут стоить новые акции, если инвестор решит их купить. Для других типов компаний нужно указать, какой процент компании получит инвестор в зависимости от того, какую сумму он одолжил. 

В соглашении не обязательно указывать точные цифры. Вы можете указать формулу или метод, с помощью которого вы сможете вычислить сумму позже. Это удобно, потому что стоимость может меняться в зависимости от того, насколько хорошо работает компания.

3. Вы должны четко указать, когда инвестор может потребовать возврата займа. Это может быть конкретная дата или когда с бизнесом произойдет что-то определенное.

4. Прежде чем вы что-либо подпишете, компания, получающая кредит, должна провести собрание акционеров/участников. Все совладельцы должны согласиться на потенциальное увеличение стоимости компании или выпуск новых акций, если инвестор решит, что хочет владеть частью бизнеса, а не получить свои деньги обратно.

Всё дело в том, чтобы заранее четко определить сумму займа, долю компании, которую можно купить, сроки принятия решений и убедиться, что владельцы компании согласны с возможным привлечением нового совладельца. Это всё равно что написать правила игры до того, как вы начнете играть.

Какие преимущества у конвертируемого займа

Конвертируемые займы – это беспроигрышная сделка как для новых предприятий, так и для инвесторов. 

И вот почему.

Преимущества для молодого предпринимателя:

1. Не нужно предоставлять залог. Это означает, что вы не рискуете своим домом или машиной, чтобы получить деньги.

2. Вы всё еще босс. Вы сами принимаете решения о том, как управлять компанией.

3. Вам не нужно сразу же назначать цену на свою компанию. Это здорово, потому что новый бизнес трудно оценить.

4. Вы можете договориться о том, сколько вы вернете. Это не является чем-то неизменным.

Преимущества для инвестора:

1. Вы можете распределить свои ставки. Вместо того чтобы вкладывать все деньги в одно место, вы можете инвестировать в несколько стартапов.

2. У вас есть варианты. Вы можете либо вернуть свои деньги, либо стать совладельцем, если дела компании пойдут хорошо.

Иногда, если компания становилась успешной, она пыталась выкрутиться из ситуации, чтобы не отдавать инвестору свою долю. Они использовали хитрую бумажную волокиту, чтобы не допустить инвестора.

Но есть и хорошие новости! Закон изменили, чтобы защитить инвесторов. 

В двух словах: конвертируемые займы отлично подходят для инвестирования в новые высокотехнологичные компании. Особенно они полезны для новых стартапов, которые только начинают развиваться.

“Такими инструментами, как конвертируемый заем, мы создаем и расширяем рынок, создаем возможности для инвестирования и выхода из бизнеса” — вот что сказал директор Департамента финансовой политики Иван Чебесков. Подробнее — на сайте Минфина.

Это все равно что дать саженцу воду и солнечный свет, но впоследствии выбрать, хотите ли вы оставить растение себе или вернуть садовые принадлежности. Это гибко, справедливо и помогает новым идеям вырасти в успешный бизнес.

Нюансы законодательства

Были приняты поправки в закон № 354-ФЗ. Они касаются деятельности АО, ООО, рынка ценных бумаг и нотариального регулирования.

До внесения этих изменений конвертируемые займы широко использовались крупными глобальными венчурными фондами примерно для 35 % своих инвестиций, но не имели прямого регулирования в России. Это создавало проблемы для российских стартапов, ищущих финансирование и инвестиции.

В отсутствие четких правил российским стартапам часто приходилось обращаться за иностранным финансированием или искать обходные пути, что осложняло их деятельность и препятствовало росту.

Новое законодательство направлено на решение этих проблем путем:

1. Стимулирования роста частных инвестиций в российские стартап-проекты за счет более четких правил.

2. Обеспечения баланса интересов финансовых партнеров, предоставляющих финансирование, и стартапов, получающих инвестиции.

3. Более широкого использования конвертируемых займов, что особенно актуально для высокотехнологичных и рискованных стартап-проектов.

По сути, изменения делают договоры конвертируемых займов более стандартными и безопасными для всех участников. Это облегчает доступ к финансированию инновационных, хотя и рискованных предпринимательских проектов в рамках нормативно-правовой базы страны.

Что изменилось

1. Официально определено понятие конвертируемого займа.

Заемщиком считается субъект, дающий некоторые права займодавцу-инвестору. Если наступают определенные соглашением условия, инвестор получает право купить долю в фирме, вместо того чтобы вернуть себе сумму и проценты.

Способ приобретения инвестором доли собственности зависит от структуры компании:

• Для акционерных обществ (АО) или непубличных компаний: Финансовый партнер покупает долю собственности, когда компания выпускает новые акции определенного класса по закрытой подписке.

• Для ООО: Принадлежность инвестору достигается благодаря росту уставного капитала либо путем предоставления партнеру новой доли, либо увеличения его существующей доли, при этом доли других участников пропорционально уменьшаются.

2. Новый российский закон накладывает некоторые ограничения на то, какие типы компаний могут привлекать инвестиции через договоры конвертируемого займа:

• публичным акционерным обществам (публичным АО) не разрешается использовать конвертируемые займы;

• финансовые компании, как кредитные организации, например банки, не могут выступать в качестве заемщиков;

• оборонным предприятиям запрещено привлекать конвертируемые займы;

• не могут брать займы компании, которые созданы во время приватизации, в которых государству или муниципалитетам принадлежит более 25 % акций.

3. Изменились условия и процедуры, предусмотренные новым российским законом о привлечении инвестиций. Прежде чем заключить договор конвертируемого займа, компания (будь то ООО или АО) должна получить единогласное одобрение своих акционеров/участников на общем собрании. Это одобрение охватывает условия предлагаемой сделки, включая определение стороны-инвестора.

После одобрения договор регистрируют:

• для ООО регистрирует нотариус;

• для АО – регистратор ценных бумаг.

Затем у финансового партнера есть несколько месяцев (обычно не более трех), чтобы воспользоваться своим правом на конвертацию займа в долю в компании.

Доля инвестора приобретается путем увеличения уставного капитала компании. При получении доли инвестора сумма, причитающаяся ему от компании, считается погашенной путем зачета.

Для ООО, при отсутствии возражений в реестр компании вносятся данные о доле нового финансового партнера после увеличения капитала.

Для АО регистратор ценных бумаг выдает инвестору новые акции.

Когда эти процедуры не соблюдены должным образом, инвестор может обратиться в суд для восстановления своих прав и получения доли в капитале.

4. Новое российское законодательство кодифицировало и урегулировало конкретный процесс, при котором финансовый партнер покупает долю в капитале компании на условиях договора конвертируемого займа.

Как быть со старыми договорами

Закон не вносит никаких изменений, которые могли бы повлиять или признать недействительными условия договоров, заключенных до вступления закона в силу 2 июля 2021 года.

Это соответствует пункту 2 статьи 422 Гражданского кодекса РФ. Он гласит, что договоры, которые заключили раньше, сохраняют свою силу.

Составление документа

Важные условия:

• Для всех форм коммерческих организаций: в бумагах должны быть указаны ситуации, при которых займодавец может конвертировать заем в долю в компании.

• Для АО: в документе должна быть указана цена или методология ценообразования на дополнительные акции, которые будут выпущены кредитору при конвертации.

• Для ООО: должен быть описан процесс определения процентного увеличения доли кредитора в капитале, которое произойдет при конвертации, на базе основной суммы кредита.

Что в себя включает документ

Если кредитор — новый инвестор, его доля рассчитывается так, чтобы сохранить пропорциональную стоимость вкладов текущих владельцев в уставный капитал.

Основные детали:

• когда и где заключается;

• полное юридическое наименование займодавца (инвестора) и заемщика (компании).

Условия займа:

• какая сумма;

• какой процент; 

• на какой срок.

Условия конвертации:

• конкретные условия и процедуры конвертации займа в капитал;

• формула цены/оценки доли финансового партнера в капитале после конвертации, включая любые скидки;

• возможно ли продлить займ, если какие-либо условия конвертации не выполняются.

Другие возможные условия:

• разрешается ли компании-заемщику досрочно погашать кредит;

• конкретные права, предоставляемые инвестору.

Требования к форме документа

Для компаний с ограниченной ответственностью: документ заверяется у нотариуса. 

Для акционерных обществ (АО): договор можно неформально подписать без участия нотариуса. 

Исполнение договора

Для ООО:

1. Проводится  собрание участников, на котором утверждается рост уставного капитала, и все единогласно решают подписать договор. Данное согласие заверяет нотариус.

2. ООО заключает договор с финансовым партнером и заверяет его у нотариуса.

3. Нотариус подает документы на регистрацию договора в налоговый орган и вносит в государственный реестр сведения о нем, инвесторе, максимальной потенциальной доле в уставном капитале.

4. Если наступают договорные обстоятельства, влекущие за собой преобразование, инвестор обращается к нотариусу с просьбой увеличить уставный капитал ООО в ближайшие три месяца. 

5. Нотариус уведомляет об этом ООО, у которого есть 14 дней для подачи письменного возражения, если таковое имеется.

6. При отсутствии возражений нотариус заносит сведения в государственный реестр.

7. Если ООО возражает, оно обращается в арбитражный суд. Решение суда определяет, будут ли внесены изменения в реестр или нет.

8. После внесения изменений в государственный реестр в соответствии с соглашением или решением суда от инвестора или учредителей не ждут дополнительных действий.

Для АО:

1. Проводится собрание акционеров по согласию на конвертируемый кредит. 

2. Это же собрание  утверждает увеличение уставного капитала: выпускаются акции для займодавца в соответствии с условиями соглашения.

3. Займодавец направляет регистратору заявление о подписке на новые дополнительные акции.

4. Оформляется сам договор.

5. Направляются уведомления в Федеральную налоговую службу и тому, кто регистрирует акции.

6. Регистратор уведомляет АО о требовании займодавца о подписке на акции в тот же день.

7. Затем у АО есть 14 дней на то, чтобы представить регистратору возражения.

8. При отсутствии возражений регистратор осуществляет выпуск (размещение) новых акций в пользу займодавца в соответствии с условиями конвертации, предусмотренными договором.

9. Если есть возражения со стороны АО, то споры решаются в судебном порядке. 

Таким образом это аналогичная механика уведомлений и возражений, как и в ООО, но процесс утверждения и выпуска акций проходит через собрание акционеров АО и регистратора акций, а не через нотариуса.