Как налоговая находит дробление бизнеса, и чем рискует бизнес

 15 минут на чтение

Мы написали этот текст в 2019 году и обновили в 2024-ем. Приятного чтения!

Дробление бизнеса наказуемо. Налоговики ищут и находят, доначисляют, а тех, кто не хочет платить - сажают. Вы наверняка слышали про известные дела инфобизнеса Елены Блиновской, Валерии Чекалиной и Александры Митрошиной. Возможно вы слышали о деле Зенден. Есть еще немало менее громких, но не менее однозначных дел - дробление не простят. Но есть одно исключение. Чтобы быть в теме и не попасть на деньги, читайте нашу статью!

Оглавление:

1. Что такое дробление бизнеса
• Дробление бизнеса с точки зрения НК РФ
• Дробление бизнеса с точки зрения Минфина РФ
• Дробление бизнеса с точки зрения налоговой
2. Почему дробление бизнеса стало незаконным
3. Часто используемые варианты незаконного дробления
• Создание ИП на УСН 6%, заключение с ним мнимого договора на оказание услуг
• Несколько лиц на УСН, а в связке оборот больше 200 млн
• Подмена трудовых отношений договорами с ИП или самозанятыми
• Выделение льготного вида деятельности в отдельное юрлицо
4. Где кончаются права налогоплательщика
• Мнимые и притворные сделки
• Цель сделки
• Кто исполнитель
• Как ФНС доказывает умысел в дроблении
• Прямые доказательства дробления
• Косвенные доказательства дробления
5. Критерии незаконного дробления
6. Как налоговая узнает о дроблении
7. Чем грозит: судебные дела и последствия дробления
8. Ответственность за дробление бизнеса
9. Как доначисляются налоги при дроблении бизнеса
10. Как избежать обвинений в дроблении бизнеса
11. Существует ли законное дробление бизнеса
12. Резюме

Ходят слухи, что в течение 2024 года всем, кто незаконно раздробил бизнес и находится в подвешенном состоянии — придут к нему или не придут — дадут «съехать по-лёгкому». Для этого надо собрать свои предприятия обратно в кучку. Но это неточно. 

А вот мораторий на проверки бизнеса заканчивается в марте 2025 года и речи о его продлении пока не идет. Уже начинают прижимать за подмену трудовых отношений договорами с самозанятыми, потом вновь примутся и за «дочек» и прочие аффилированные ИП и юрлица.

В статье расскажем, какое дробление законно, а какое — нет. И что с этим делать в свете последних трендов.

Что такое дробление бизнеса

Начнем с дисклеймера. Все описанные в статье схемы и варианты дробления давно известны инспекторам ФНС и приводятся только с целью ознакомления. Компания Профдело — только за законные методы ведения бизнеса.

Один из вариантов дробления продемонстрировала знаменитая Елена Блиновская. Чтобы не слететь со специального режима налогообложения «Упрощенная система налогообложения», которая действовала только до 200 млн выручки, блогер(ка) начала оформлять договоры на других ИП. Налоговая вычислила незатейливую топологию финансовых потоков, объединила всех ИП в кучку вместе с доходами, отменила УСН и насчитала налог на прибыль и НДС по полной. Не забыла начислить штрафы за искажение поданных сведений и пени, которые включаются с даты, когда надо было платить налоги. Получился почти миллиардный (!) долг. А самой Блиновской предъявили обвинения не только в неуплате налогов, но и в отмывании денег и «неправомерном обороте средств платежей». 

Дробление бизнеса с точки зрения НК РФ

Само слово «дробление» искать в налоговом кодексе бесполезно. В судебной практике обычно ссылаются на пункт первый статьи 54 Налогового кодекса, который  запрещает любые сделки и операции, направленные только (это важно!) на уменьшение налоговой базы. Под эту статью можно подверстать практически любую махинацию, направленную не на изменение состояния активов или обязательств предприятия, а на минимизацию налогов. Статья изложена суровым юридическим языком, но смысл таков: если хозяйственная операция не приводит ни к чему, кроме снижения налоговой нагрузки, то она незаконна.

Дробление бизнеса с точки зрения Минфина РФ

Свою позицию по теме Министерство финансов обозначило 9 ноября 2023 года в своем Письме № 03-02-07/107221. В нем содержится отсылка к пункту 5 статьи 82 НК РФ, на основании которого проверяется бизнес, и ремарка, смысл которой можно изложить так: «Способов дробления много, писать их все в кодекс мы не собираемся. Найдем у вас — вы узнаете об этом первыми».

Логика Минфина понятна — если в НК перечислить варианты незаконного дробления, то любые, не вошедшие в текст, автоматически станут законными. Такого законодатель допустить не может.

Дробление бизнеса с точки зрения налоговой

Инспекторы ФНС руководствуются положениями НК РФ и не идут против позиции Минфина, реализуя озвученные в высоких кабинетах лозунги на практике. Сотрудники ФНС вычисляют любые варианты незаконного ухода от налогообложения, в том числе и с помощью разделения бизнеса на разные юрлица и ИП. И, когда находят, применяют санкции, если владелец не сможет защититься от обвинений. Доначисления и штрафы во многих случаях приводят к ликвидации компаний — представьте, что за последние три года налоги пересчитали не по 6%, а по 20% + еще 20% НДС. 

Если бизнесмен считает, что дробление ему вменили без достаточных оснований, он может судиться с налоговой. Вот только перспективы у такого иска нерадужные. 

Почему дробление бизнеса стало незаконным

Начнем с того, зачем вообще нужно дробление. В 2002 году Правительство РФ ввело специальный налоговый режим, который назвали «Упрощенная система налогообложения» или «УСН». Действительно, на этой системе нужно вести гораздо меньше налоговых регистров, сдавать меньше отчетов и платить меньше налогов — таким образом малый бизнес получает дополнительные средства на развитие. 

Те, кто не пользуется УСН, платит а) налог на прибыль и б) налог на добавленную стоимость — на 2024 год каждый из них составляет 20%.

УСН заменяет оба эти налога и составляет в общем случае 15% при объекте налогообложения «Доходы минус расходы» или 6% при объекте «Доходы».  Ставки УСН определяются субъектом и могут отличаться от приведенных, есть льготные для приоритетных отраслей, но это неважно в контексте. Важно, что можно платить меньше.

Естественно, пользоваться УСН можно не всем (и в 2002 году и сейчас), а только тем, чей бизнес соответствует некоторым условиям. Первое: валовая выручка не превышала некоего предела —  каждый год он повышается и в 2024 году составляет 200 млн ₽. Второе: на предприятии работает не более 130 человек. И третье: остаточная стоимость имущества не превышает 150 млн ₽. Есть некоторые девиации для разных отраслей, но это неважно в контексте дробления.

Некоторые хитрые предприниматели, предприятия которых не попадали под условия УСН, решили: зачем платить больше? И придумали разные варианты разделения своих больших предприятий на несколько малых частей. Каждая часть удовлетворяла условиям УСН, таким образом группа компаний получала незаконную налоговую выгоду.

Налоговая, когда у нее дошли руки, начала вычислять хитрецов. Естественно, те используют разные лазейки в законодательстве для собственной защиты. Правительство эти лазейки прикрывает, внося изменения в законы — так продолжается до сих пор.

Борьба с незаконным дроблением — а есть и законное, конечно же — получила новый толчок после письма налоговой от 29 декабря 2018 года № ЕД-4-2/25984. Интересно, что это письмо написано лаконично, человеческим языком без особых канцеляризмов — его стоит прочесть для понимания мотивации налоговых инспекторов и вообще политики в отношении дробления.

Логичным продолжением темы стали сравнительно недавние изменения в НК РФ: ст. 54.1 «Пределы осуществления прав» и 105.1 «Взаимозависимые лица».

Часто используемые варианты незаконного дробления

Приведенные в главе варианты а) незаконны б) просты и в) давно известны налоговым органам. В жизни встречаются схемы намного замудренее — но это обычно комбинация простых. Считаем своим долгом предупредить: комбинация простых незаконных способов тоже незаконна.

Создание ИП на УСН 6%, заключение с ним мнимого договора на оказание услуг

Основное юрлицо на 15% с прибыли. Законный вывод денег стоит 15+13%. Делают ИП на УСН 6% и вывод денег обходится в 7% (1%+6%). Экономия — 18% с выведенного оборота.

Несколько лиц на УСН, а в связке оборот больше 200 млн

Оборот более 200 млн обязывает предприятие применять ОСНО. Дробление на два и больше разных юрлица дает техническую возможность применять УСН каждому. Экономия — 6% или 15% вместо 20% налога на прибыль и 20% НДС.

Подмена трудовых отношений договорами с ИП или самозанятыми

С зарплаты сотрудников работодатель платит 30,2% страховых взносов. Если уволить всех сотрудников, убедить их открыть ИП или зарегистрироваться как самозанятых, заключить с ними договоры, то платить не нужно будет ничего — 0%. А выплаты по договорам уменьшат налогооблагаемую базу на УСН Доходы минус расходы или на ОСНО. Это тоже вариант дробления бизнеса — вместо одного ООО те же деньги «пилят» то же ООО и несколько ИП или самозанятых.

Выделение льготного вида деятельности в отдельное юрлицо

Пример 1. Государство оказывает поддержку в виде сниженных налогов ИТ-отрасли. Льготы там реальные и получить их достаточно просто.

Если ИТ-компания занимается несколькими видами деятельности, например созданием сайтов и  рекламой, она может не пройти по критериям и не получить льготу. Выделение в отдельное юрлицо позволит льготу сохранить, и сэкономить немалую сумму на налогах. Но это незаконно.

Пример 2. ИП работает на патенте. На патенте ограничение по выручке — 60 млн в год, при выручке от 60  до 150 млн нужно применять УСН. Стоимость годового патента инфобизнесмена в Москве — 19800 ₽. Налог на УСН с 60 млн — 3,6 млн. Чтобы не платить налог, такой ИП переводит некоторые потоки на «дружественное ИП» на патенте. «Экономия» — миллионы ежегодно.

Где кончаются права налогоплательщика

Налогооблагаемая база — это та сумма, с которой мы считаем налог. Базу умножаем на ставку налога и получаем то, что нужно заплатить в бюджет

С 2018 года в налоговом кодексе прямо прописано, что сделка может уменьшать налогооблагаемую базу только если:

• сделка не искажена, то есть факты по сделке соответствуют документам (п.1 ст. 54.1);

• основной целью сделки не является уменьшение налога (пп. 1 п. 2 ст. 54.1);

• обязательство по сделке исполнено тем, кто и указан в договоре (пп. 2 п. 2 ст. 54.1).

Мнимые и притворные сделки

Притворные сделки совершается с целью прикрыть другую сделку или ту же сделку, но на других условиях (п. 2 ст. 170 ГК РФ).

Мнимые сделки — это сделки, которые существуют только на бумаге, но никогда не осуществляются в реальности (п. 1 ст. 170 ГК РФ).

Цель сделки

Цель обычной коммерческой сделки — предпринимательская выгода. Основная цель незаконной сделки — уменьшение налогов. Создание компании с целью уменьшить налоги (сделка тут — договор о создании) незаконно, даже если у этой сделки будут присутствовать и иные цели.

Кто исполнитель

Нередко мы сталкиваемся с тем, что реально оказывает услугу один человек, а документы дает от другого ИП или стороннего ООО, и это не оформлено официально. Такие сделки нельзя принимать для уменьшения налогооблагаемой базы.

Директор и приятель рассказывают: «у нас нет никаких пересечений. Разные клиенты, разные юрадреса, разные учредители и директоры, разные бухгалтеры, мы специально другого наняли, чтобы ip-адреса не совпадали. Сотрудники раньше в Фиалке не работали. Где и как нас найдут?»

Как ФНС доказывает умысел в дроблении

Если налоговые органы заподозрят аффилированность и незаконное дробление, то вот какие мероприятия они проведут:

• Возьмут банковские выписки клиентов. Увидят, что клиенты ранее работали с Фиалкой.

• Проведут допрос сотрудников обеих компаний. Суть вопросов будет: «Кто ваш начальник?» Сотрудники, разумеется, скажут всю правду, что начальников двое, они дружат, а почему юридических лиц двое, так это им неизвестно.

• Направят запросы клиентам. Вызовут на допрос, и кто-то из них, возможно с не очень аккуратной бухгалтерией, сообщит, что да, компания одна и та же, просто сначала работали от одной компании, а потом стали от другой. Расскажут, что работают вот с этими менеджерами.

• Допрошенные менеджеры Фиалки и Капустницы покажут, что сидят они все в одном офисе, работают в одной и той же CRM, у них общий телефон, и документы выписывают кому скажут, а фирму, от которой выписывают документы, сообщает главбух.

• Допрошенный главбух после часа стойкого молчания не выдержит, решит, что ему столько не платят, сколько нервов он тратит, и расскажет «как на духу», что идея дробить бизнес была начальства, а главбух лицо подневольное, что сказали, то и сделал. И подпишет соответствующий протокол.

• Допрошенный водитель транспортной компании скажет, что возил товар от обоих юридических лиц, хотя забирал его с одного и того же склада Фиалки.

Прямые доказательства дробления

Основные прямые доказательства — это показания свидетелей. В примере выше все сотрудники: менеджеры, главбух, водитель напрямую говорят о дроблении.

Косвенные доказательства дробления

Общее или аффилированное руководство — родственники, друзья. Один офис или общие производственные помещения. Общее оборудование, пусть оно даже не на балансе ни у одного из юрлиц. Договоры услуг, которые заключены на одно юрлицо, а услугами пользуются все. И так далее, и тому подобное — косвенные доказательства инспекторы могут класть в дело пачками.

На данном этапе мы имеем: свидетелей, которые показывают, что дробление фиктивное; факты, которые свидетельствуют о мнимых и притворных сделках, а также основную цель дробления — уменьшение налогов.

В результате проверки налоги будут доначислены основной компании так, как если бы дробления не было. Если недоимка превысит 5 миллионов рублей, будет заведено уголовное дело на обоих управляющих бизнесом по статье 199 УК РФ части второй (группой лиц по предварительному сговору), срок лишения свободы до шести лет. Приятели смогут легально закрыть уголовное дело, добровольно возместив государству убытки — то есть погасив всю недоимку, штрафы и пени. Такая «индульгенция» действует только однократно — если приятелей снова поймают, реального срока им не избежать (примечание 2 к ст. 199 УК РФ).

Перечень мероприятий приблизительный — ведь в каждом деле есть свои тонкости и нюансы, и это работа налоговых органов и следователей по поиску фактов нарушения уголовного кодекса.

Критерии незаконного дробления

Строго перечня критериев нет, да и быть не может: как только появляется список, сразу находятся умельцы, желающие его обойти. В каждом конкретном случае набор критериев, свидетельствующих о незаконном дроблении, будет свой. Сами критерии сформулированы судами, их мы можем перечислить:

1. В связке компаний применяются спецрежимы.

2. Внедренная схема уменьшила налоги группы компаний (или оставила на том же уровне при масштабировании деятельности).

3. Главная компания или ее владельцы являются выгодоприобретателями от внедрения схемы дробления.

4. Вид деятельности компаний внутри группы аналогичный или похожий (как вариант, тот же самый).

5. Юрлица созданы незадолго до внедрения схемы.

6. Общие расходы.

7. Аффилированность участников схемы (в т.ч. по родственному или дружественному признаку).

8. Перераспределение персонала.

9. Отсутствие у созданных лиц персонала и собственных ресурсов для выполнения контрактов.

10. Общие: вывески, логотипы, сайт, телефон, юрадрес, офисы, склады, одинаковые банки, общие ККМ и терминалы эквайринга.

11. Общие покупатели.

12. Единственный поставщик или покупатель — другой участник схемы.

13. Фактическое управление бизнесом осуществляют одни и те же лица.

14. Единые службы и подрядчики: бухгалтеры, кадровики, рекрутеры, юристы, логистические компании.

15. Курьеры, адвокаты и другие представители перед госорганами — одни и те же.

16. Показатели близки к лимитам, после которых применение льготного режима невозможно.

17. После внедрения схемы рентабельность группы или отдельных компаний падает.

18. Распределение поставщиков или покупателей исходя из применяемой системы налогообложения.

Но даже совпадение всех восемнадцати критериев недостаточно, чтобы налоговые органы смогли доказать в суде незаконное дробление. Инспекторы должны представить в суд следующее:

• Доказательства мнимых или притворных сделок участников дробления. Вариант — отсутствие реальных сделок или прикрытие одними сделками других.

• Получение реальной налоговой выгоды. Часто налоговики облагают налогом только найденные доходы без учета расходов. А при объединении они должны посчитать не только дополнительные доходы объединенного предприятия, но и дополнительные расходы. Если получится, что исчисленный инспектором налог будет меньше уплаченного всеми компаниями, то нет реальной выгоды, и, следовательно, незаконного дробления тоже нет.

• Доказательства согласованности участников действий. Аффилированные или подконтрольные лица должны действовать по совместному плану, согласованному всеми участниками дробления.

А еще налоговые органы разработали методики доначисления налогов при дроблении. Если дробление реальное, не мнимое, но между аффилированными лицами все-таки было притворное перераспределение денежных потоков или обязательств, тогда доначисление происходит всем участникам схемы так, как если бы они осуществляли свою деятельность «нормально» — то есть не притворно.

Как налоговая узнает о дроблении

Выделим три основных источника информации. 

Первый — «данные, полученные оперативным путем». Это, чаще всего, информация, поступившая от граждан, заметивших незаконное дробление и решивших сообщить об этом «куда следует». Мотивы этих граждан разные, но результат один — инспекторы получают необходимые сведения.

Второй — работа с данными. Дробление может быть установлено при анализе сделок предприятий одного владельца или одного руководителя. Разумеется, делает это не человек. Подобный скоринг больших данных осуществляют сложнейшие алгоритмы. Скоринг — это некое ранжирование по степени подозрительности. Нашел алгоритм один признак дробления — поставил по одному баллу предполагаемым участникам. Нашел второй — поставил еще по баллу. Когда счетчик баллов превысит определенное значение, система проинформирует ответственного инспектора.

Третий источник — выездные проверки. Значительная часть 18 признаков дробления, которые мы перечислили в предыдущей главе, вскрывается на месте. 

Чем грозит: судебные дела и последствия дробления

За последние 5 лет судами рассмотрено более 400 дел на сумму более 12 миллиардов рублей. Сформирована богатая судебная практика, на которую мы можем опираться в своей деятельности.

Дело №1. Мастер-Инструмент и дробление сбыта. Наказать.

Компания «Мастер-Инструмент» продавала инструмент оптом, в розницу и через интернет-магазин. Розничные точки оформили на ИП и применяли ЕНВД. Интернет-магазин выделили в отдельное юрлицо. Основная компания занималась закупками и распределением товара по точкам с минимальной наценкой, с которой уплачивала налоги по общей системе. Все действующие лица выступали под единым брендом, логотипом и одинаковой вывеской, пользовались общей базой товаров.

По результатам проверки было доначислено 200 млн ₽ налогов. Компания не смогла выплатить эти деньги и стала банкротом.

Постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 15.04.2016 по делу N А12-15531/2015.

Дело №2. Завода Курскхлеб и девяти ИП. Оправдать.

ОАО «Курскхлеб» продавал свой товар через девять подконтрольных ИП, применяющих либо УСН, либо ОСНО с НДС 10% (пониженная ставка НДС). ИП арендовали помещение у «Курскхлеба» и продавали его хлеб в розницу. Пришли проверяющие, нашли в помещениях завода девять человек за работой, и сочли это схемой уклонения от уплаты налогов. Дескать, ИП это сотрудники, а Курскхлеб уклоняется. Дело дошло до суда.

В пользу Курскхлеба был тот факт, что контрагенты ИП-шников четко подтвердили, что они работали именно с этими людьми, а не с заводом. Именно это сделало факт сотрудничества реальным, а схему легитимной. Завод аргументировал такую организацию сбыта большим количеством конечных покупателей, с объемом которых он не справился бы.

Против Курскхлеба. Первый факт — ИП находились на территории завода и оттуда вели свою деятельность. Второй — ИП применяли льготные режимы налогообложения.

Суд сказал, что государство не имеет права диктовать бизнесу, как ему простраивать свои процессы, если эти процессы реальны. Доначисление отменили, дело остановилось на второй инстанции, в апелляции. В кассацию дело не дошло.

Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 7 марта 2018 г. по делу № А35-9175/2016.

Дело №3. МАН и общая касса. Наказать.

Компания МАН занималась продажей товаров. В принадлежащем ей помещении она выделила кусочек площади и сдала ее предпринимателю Б на ЕНВД. С предпринимателем МАН заключила договор поручения на продажу своего товара. А предприниматель тоже в свою очередь заключил аналогичный договор поручения на продажу своего товара с МАН.

Компаньоны использовали единую кассовую линию, клиентам выдавали общий кассовый чек, даже если товары принадлежали разным поставщикам. Использовали общие складские и торговые площади. Витрины были оформлены в едином стиле. Выручка учитывалась в одной и той же программе и инкассировалась совместно. Товары закупались у одних и тех же поставщиков, складировались на складе МАН, разгружались и складировались силами сотрудников МАН, а предприниматель подобных мощностей не имел. Сотрудники воспринимали Общество и предпринимателя как единый субъект и работали на обоих одновременно. Общество было единственным источников дохода предпринимателя.

Суд счел доказательства достаточными и постановил взыскать с Общества санкции на сумму более 361 млн ₽, в т.ч. налог на прибыль 124 млн, НДС 144 млн, штрафов и пеней на 93 млн.

Определение ВС РФ от 27.11.2015 N 306-КГ15-7673 по делу N А12-24270/2014.

Дело №4. Востокпромхолдинг и подконтрольные субподрядчики. Оправдать.

Управляющая компания осуществляла сделки с подконтрольными компаниями на упрощенке. Налоговики сочли сделки мнимыми и доначислили налог на прибыль более 4 млн ₽. При расчете доначисления в доходы поставили доходы подконтрольных компаний, а в расходы зарплату их сотрудников. Других данных о расходах у налоговиков не имелось, проверки подконтрольных юрлиц не проводились, документы не истребовались. Затраты на ремонт автомобиля, принадлежащего подконтрольному лицу, также не были учтены в расчете, так как автомобиль по документам не принадлежит проверяемому лицу (а принадлежит подконтрольному).

Суд обнаружил, что налоговики не исследовали деятельность подконтрольных фирм и не доказали, что в результате дробления была получена какая-то налоговая выгода, а сами подконтрольные компании не осуществляли реальную деятельность. Подконтрольные компании имели свой штат персонала, отдельную бухгалтерию, и по документам деятельность выглядела вполне реальной. А налоговики не доказали обратное. Расчет, представленный налоговиками, суд счел некорректным, так как он не содержал данные о большинстве расходов, которые совершили подконтрольные компании.

Суд решил, что налоговики имели право провести дополнительные проверки подконтрольных лиц и выявить все обстоятельства дела. А пока что доначисления отменил.

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа по делу N А19-18472/2012 от 27.06.2013.

Дело №5. Фармперспектива и сеть розничных аптек. Оправдать.

Компания Фармперспектива занималась поставками лекарств в розничные аптечные сети. Аптеки были отдельными ООО на УСН и платили налогов меньше, чем платила бы Фармперспектива. 

Налоговики нашли, что все аптеки были созданы в короткий промежуток времени, имеют идентичный персонал и работают по одинаковым договорам, и юрадрес у них тоже одинаковый.

Однако суды решили, что незаконного дробления тут нет. Аптеки — не единственные покупатели Фармперспективы, имеют каждая свой персонал, расчетные счета и другие ресурсы для ведения самостоятельной деятельности. Фармперспектива не несет затрат по содержанию аптек. Кроме того, сама Фармперспектива никогда не осуществляла розничную торговлю лекарствами и не имеет на это соответствующей лицензии. Поэтому дробление легитимно, а доначисления следует отменить.

Определение ВС РФ от 10.10.2014 N 306-КГ14-1504 по делу N А55-17026/2013 от 18.06.2014 ФАС Поволжского округа.

Дело №6. Замаскированная аренда.

Предприниматель владел помещением, которое сдавал в аренду одному клиенту. По документам это проходило как аренда от разных лиц торговых мест размером менее 150 кв.м, что позволяло арендодателю применять ЕНВД по сдаче в аренду.

Суд изучил ситуацию и решил, что имеют место притворные сделки с подконтрольными лицами и оставил в силе доначисление предпринимателю налогов и санкций.

Определение ВС РФ от 28.04.2015 N 303-КГ15-3130 по делу N А73-2803/2014 от 30.12.2014 Арбитражного суда Дальневосточного округа.

Дело №7. Стройбилдинг и несуществующая стройка на 11 фирм.

Компания Стройбилдинг вела строительство жилых многоквартирных домов. На выполнение работ нанимала компании на упрощенке на субподряд. Налоговики доказали, что субподрядчики не имели собственных ресурсов, 9 из 11 были зарегистрированы по одному и тому же адресу, 2 из 11 по другому, но тоже одинаковому. У них была одна и та же бухгалтерия, а сами лица были подконтрольны Стройбилдингу. Учредила все 11 компаний мама директора проверяемой фирмы. Гендиректор во всех фирмах был один и тот же, главбух тоже. Компании проводили между собой взаиморасчеты, часть денег направляли минуя счета фирм-упрощенок и не платили с этого налоги вообще. Разрешения на строительство у «однодневок» не было, ресурсов, позволяющих выполнять работы тоже.

Однако суды первой и апелляционной инстанции не поддержали налоговиков, заявив, что представленных доказательств недостаточно. Налоговики упорно шли дальше, и в кассации их поддержали. Третья инстанция сочла, что суды недостаточно полно (читай - халатно) исследовали представленные им доказательства, и вернула дело на доработку, указав, что доказательств мнимости предостаточно.

Общий размер доначислений — более 500 млн ₽.

Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16.02.2017 по делу N А66-17494/2015.

Ответственность за дробление бизнеса

Выше мы привели примеры. Обобщим информацию в удобной форме.

Источник незаконной налоговой выгоды	Меры к нарушителю
Применение спецрежимов (УСН вместо ОСНО)	Доначисление налога на прибыль, НДС, на имущество
Применение налоговых льгот	Инспектор аннулирует льготы, доначислит налоги по полным ставкам
Любое дробление	Штраф 40% от налоговых доначислений, пени

Как доначисляются налоги при дроблении бизнеса

Если имело место дробление по первому варианту из приведенной выше таблицы, инспектор действует следующим образом:

1. Считает доходы по всем подозреваемым юрлицам (Д). Если в сумме получается больше 200 млн ₽, возникают налоги на прибыль и НДС. Если нет — то и незаконного дробления нет, так как отсутствует налоговая выгода. 

2. Считает расходы по всем подозреваемым юрлицам (Р).

3. Вычитает расходы из доходов и получает налогооблагаемую базу (Б) по формуле Б=Д-Р.

4. Высчитывает налог на прибыль (НП) как произведение налоговой базы и ставки налога (СНП) НП=БхСНП.

5. Заставляет бухгалтера (бухгалтеров) составить книгу покупок и книгу продаж по всем подозреваемым юрлицам. Определяет исходящий НДС (ИНДС) — он суммируется по книге продаж. Определяет входящий НДС (ВНДС) — сумма по книге покупок.

6. Вычисляет НДС к уплате (УНДС) как разницу между исходящим и входящим УНДС=ИНДС-ВНДС.

7. Суммирует уплаченный всеми юрлицами единый налог на упрощенной системе (ЕУСН).

8. Вычисляет недоимку (НД) по формуле НД=НП+УНДС-ЕУСН.

9. Начисляет штраф (Ш) в размере 40% от недоимки Ш=НДх40%.

10. Начисляет пени (П) по формуле П=НДхСр/300х30+НД×Ср/150×(Д-30), где Ср — ставка рефинансирования ЦБ РФ, действующая на момент расчета, а Д — количество дней просрочки. Расшифруем: первые 30 дней просрочки стоят по 1/300 ставки рефинансирования, остальные — вдвое дороже. 

Это упрощенный алгоритм, по которому можно составить представление о том, как инспектор доначисляет налоги, штраф и пени. На деле всё может быть сложнее, но принцип остается.

По второму варианту — когда применялись налоговые льготы — инспектор доказывает незаконность применения льгот, считает налоги по полным ставкам, вычисляет недоимку, штраф и пени.

Как избежать обвинений в дроблении бизнеса

Ответ прост: не дробить бизнес незаконно. Открывать новые юридические лица или ИП только в том случае, если их деятельность не пересекается с уже существующими предприятиями. Выше приведен список 18 смертных грехов признаков дробления — если в результате открытия нового предприятия они появляются, то владелец действует незаконно и избежать внимания налоговой ему вряд ли удастся.

Существует ли законное дробление бизнеса

Если в результате выделения какого-либо направления бизнеса в отдельное юридическое лицо не возникает незаконной налоговой выгоды — такое дробление законно, о чем свидетельствуют примеры из судебной практики. Никто не вправе диктовать владельцу бизнеса (или бизнесов) то, как ему вести дела. 

Дробить бизнес на несколько компаний и фирм не запрещено законодательством, если дробление реальное, а сами создаваемые компании полностью самостоятельные

Возьмем пример с аптечной сетью Фармперспектива. В этом кейсе нет незаконного дробления. Можно предположить, что владельцы Фармперспективы выкупили сеть у предыдущих хозяев и предложили подразделениям уйти в самостоятельный бизнес, предоставив юридическую поддержку — отсюда близкие даты основания аптек, одинаковые договоры и один юридический адрес. Таким образом построены многие сети.

Подобный вариант законного дробления — не единственный.

Закон гласит, что плательщик налогов вправе самостоятельно выбирать схему работы. Однако налоговая служба может признать дробление бизнеса незаконной операцией, если это дробление мнимое.

Резюме

В федеральном законодательстве нет норм, касающихся дробления. Однако судебная практика дает достаточно четкие критерии для самостоятельной оценки собственных рисков. Но такая оценка рисков — дело само по себе рискованное для предпринимателя без соответствующего опыта.

Чтобы не упустить ни один аспект и досконально провериться на все 18 признаков незаконного дробления, обратитесь к тем, кто имеет богатую практику по сопровождению образования новых юридических лиц и ИП.